תנאי בנישואין ובגט, דברי הקדמה מאת רבי יחיאל יעקב וויינברגTenai BeNissuin Uveget, Introductory remarks by Rabbi Yechiel Ya'akov Weinberg
א׳ראיתי את הקונטרסים הגדולים של הרב הגאון ר' אליעזר ברקוביץ שליט"א בעניני תנאי בקידושין ובנישואין והם מצטיינים בבקיאות עצומה ובחריפות עמוקה מאד, ובהגיון זך וישר הוא יורד ליסודי יסודות של ההלכה ומעלה פנינים שעל ידם מתישבות כמה פליאות שהתלבטו בהן כמה מרבותינו האחרונים ז"ל, אין כל ספק שקונטרסים אלה ראוים לפרסום ולדיון רחב מצד גדולי ההלכה.
1
ב׳הם מהווים ספר גדול, המפליא הן בבקיאותו והן בניתוחי הענינים לעומקם ולרוחבם ולא ראיתי דוגמתו בין ספרי האחרונים השונים של מחברי זמננו, הכל יודעים את חומר הבעיות שעלו בזמננו הן בא"י הן בחו"ל, בעיות שלא נמצא להן פתרון ושהן מסכנות את האישות ומחריבות את טהרת המשפחות בישראל, וראוי שגם גדולי דורנו ידונו בהן והספר הנ"ל ישמש מצע ובסיס לעיון ולדיון חדש.
2
ג׳אמנם ידוע כי בדור שלפנינו פורסם ספר בשם אין תנאי בנישואין, שבו יצאו גדולי גאוני הדור ז"ל לאיסור גמור של הטלת תנאי בקידושין ובנישואין, אבל המחבר דידן מדגיש בדיוניו שלא יצא חס ושלום לחלוק על גדולי הדור הקודם, אלא בשביל שהמצב נהיה גרוע מאד, ובעיות חדשות חמורות השתרגו ועלו על הפרק, בעיות שגדולי הדור הקודם לא נתקלו בהן, הענינים הגיעו עד כדי כך שנשים רבות נפרדות מבעליהן רק בערכאות לבד בלי גט פיטורין כדין תורה, והולכות ונישאות לאחרים ועל ידי זה מתרבים חלילה ממזרים בישראל, ואילו היו אלה מקרים בודדים כמו בדור הקודם, גם כן היו צריכים לדון בכובד ראש לחפש תקנה לדור, על אחת כמה וכמה שהדבר הפך לתופעה המונית, רחמנא ליצלן, ומשפחות אלה שנטמעו מתערבות לעתים עם משפחות שנשתמרו בקדושתן באין משים, וגדול כח היצר והתשוקה להתחבר על ידי נישואין, על כן אמרתי שאין לעבור בשתיקה ובשב ואל תעשה על הופעת הפרצה הזאת, ויש צורך דחוף לעיין באפשרות ובצורך החיוני של תקנות, להסיר מכשולים נוראים מחוגים רחבים, ואף גם מחוגי שלומי אמוני ישראל.
3
ד׳זאת ועוד, האיסור שפרסמו אותו גדולי הדור הקודם, היה מכוון בעיקר נגד התנאת התנאי של רבני צרפת, שזה היה תנאם: באם יתפרד הזוג בערכאות יהיו הקידושין שם בטלין מעיקרא. נגד זה טענו הגאונים מכל הארצות, שדבר זה יגרום לביטול קדושת האישות בישראל חס ושלום, וכל הענין יהפוך למין חוזה של שותפות שאפשר לבטלו כל אימת שאחד מהשותפים אינו רוצה בהמשך קיום השותפות, ואף אשה המסרבת באישות יכולה לבטלה על ידי הערכאות, ובאופן זה בטלה האישות בישראל, ונמצא שהאישות תלויה בעקיפין בדעת הערכאות, ונתגלה הדבר שהתנאי אינו אלא הערמה לכסות על המשפט הערכאי, בעוד שהרב ברקוביץ מצמצם את אפשרות התניית התנאי על מקרים מסוימים ומסלק את התלות בערכאותיהם, כאשר יווכח המעיין בספרו.
4
ה׳והנה בדין היה להתעמק בעיון רב ועמוק בספרו הנ"ל ולנקוט עמדה ברורה אם לחיוב אם לשלילה, אלא שחרפו עלי החלאים ל"ע, וגברה החולשה ל"ע, ונבצר ממני לרדת ולצלול בים הגדול הזה של סברות, מסקנות וחידושים רבים, אשר חונן בהם המחבר הגדול הרב ברקוביץ שליט"א, אלא משום חשיבות הענין וחביבותא דגברא דנן לא אעלים את אשר עם לבבי, יש להתבונן מה הניע את גדולי הפוסקים בדור העבר לחלוק על עמודי ההלכה, הלא המה הרמ"א הנודע ביהודה והחתם סופר ויצאו נגדם, ובעיקר נטו לדעת השלטי גבורים בכתובות פרק המדיר, וז"ל: לשון הריא"ז, בעל הרי זו מקודשת קידושין גמורין ואפילו קידש על תנאי... ואמר הריני בועלך על מנת שאין עליך מומין או נדרים או על תנאי אחר, כגון על מה שירצה אבא, אף על פי שלא רצה האב מקודשת, לפי שאין אדם עושה בעילתו בעילת זנות, שהרי זו תחילת בעילתו לשם אישות היתה, וזה שהתנה כסבור שלא יעברו על תנאו, ולפיכך אף על פי שלא נתקיים התנאי הרי אי אפשר לבטל בעילת האישות והרי זו מקודשת, עכ"ל (ועיין בהגהות אשרי שם).
5
ו׳הרי שבמילים ברורות דוחה בכל כוחו את כל ענין תנאי בנישואין, ומסיק שאין תנאי בנישואין, בכדי להבין את עומק דבריו יש לצרף לכאן מה שכתב בשלטי גבורים (קידושין פ"ג) בשם ריא"ז בדין מקדש בלא עדים, וז"ל: ונראה בעיני שאם הוחזקו באותן הקידושין ועומדין בחזקת איש ואשתו, אף על פי שאין להם עדי קידושין ולא עדי יחוד שלא נתיחדו בפני עדים הכשרים להם, הואיל ומוחזק במקומן בחזקת איש ואשתו, הרי חזקה זו כמו עדות ברורה גמורה, עכ"ל. ויש להתעמק ולהבין דבריו, שלפי דעתו עצם החיים של חיי אישות מהווה לפי עצם מהותו קידושין ולפי עומק פשוטן של דברים יש לחדש ולהבין את דברי הגמרא (כתובות ג ע"א) כל דמקדש אדעתא דרבנן מקדש ואפקעינהו רבנן לקידושי מיניה, א"ל רבינא וכו' קידש בביאה מאי, א"ל וכו', שויוה רבנן לבעילתו בעילת זנות. הרי עומק כוונת הגמרא, שרק לחז"ל היה הכוח לשוות לבעילתו בעילת זנות, אבל בלא זה היו עצם חיי האישות עם ביאה קובע מצב ומעמד של קידושין, וכך יש להבין כוונת השלטי גבורים.
6
ז׳יסוד גדול באדני היכל הפוסקים של עמנו מצאו גדולי הפוסקים של הדור העבר, בספר דברי מלכיאל (חלק חמישי סימן קכא) בתשובתו לרבנים בפריז, שמחו נגד התקנה של רבני צרפת עי"ש, וז"ל: ועוד כי על ידי זה תתרבה הפריצות חס וחלילה בישראל, שיאמרו שהקידושין אין בהם ממש ובידנו לבטלם על ידי השופט, ועוד דאף בזמן הש"ס לא עשו תקנות כאלה רק במקום שיש לחוש למכשול בשוגג (עיין גיטין לג).
7
ח׳הנה אחר כל האמור לעיל, זאת לפי עניות דעתי הבעיה היסודית שיש להציע לגדולי הרבנים של ימינו, על בסיס הקונטרס הגדול של הרב ברקוביץ שליט"א, אשר בא בכוח של עמילות ויגיעה עצומה בתורה והקדיש לילות כימים ללון בעומק עמקה של הלכה.
8
ט׳מדרכי הוראה וממנהגיה, נהוג בידי תופשי תורת הפסיקה בישראל שנרתעים הם ונפשם נוקעת מלהתיר תנאי בקידושין ובנשואין, יש להתעמק בכוונת דברי הגמרא אין אדם עושה בעילתו בעילת זנות, שהמדובר כאן אינו רק בגדר העבירה המוגדרת בעילת זנות, אלא חז"ל הגיעו לסוף דעתו של אדם, שלא ניחא ליה להפוך את כל היסוד של החיים, את חיי אישות, למין חוזה הדדי, בצורה של חוזה המקובל בדרך מקח וממכר, שאפשר לבטלם ברצון שניהם, או ברצון אחד מהם.
9
י׳היוצא מזה, כי אפילו חיי נישואים של זוג, שלעולם לא יפרדו ולא יתגרשו זה מזה, בכל זאת כל משך תקופת חייהם יחד, ילבש צורה של ארעיות ובלתי יציבות, ובכן יש להכריע מה להעדיף ולעשות תקנה, האם לשמור על קדושת ונצחיות חיי הנישואין בחינת 'וארשתיך לי לעולם', ולשים לב שגם בחוגי שלומי אמוני ישראל האמונים עלי יראה קדושה וטהרה, שלא לגרום חו"ש אצלם למין זעזוע וצינון של קדושת חיי האישות ע"י חופה וקידושין, או להתחשב עם רוע המצב המקולקל שהתפשט בדורנו זה, נימוק גדול וחשוב אשר אין לזלזל כלל וכלל בחשיבותו, ריבוי והתפשטות עצומה של מקרי זוגות המתחברים שלא כדין ושלא כתורה שוב, עם בן זוג אחר, אחרי שנתפרדו רק בערכאות, כיוון שלא יכלו להתגרש בבית דין בגלל הסיבות הידועות (מחלת הרוח של הבעל, או סירוב שרירותי של אחד הצדדים שלא כדין, שלא להסכים לגט), והחידוש בדורנו הוא הפשיון והריבוי של נגע זה, שהפך כבר לצרת רבים ולקלקול הדור חס ושלום, ויש נימוקים ושיקולים לתרי עברי דנהרא.
10
י״אלא באתי לפסוק ולהכריע, אלא להפנות לב גדולי הפוסקים על חיוניות וחשיבות הבעיה, אשר המחבר הגדול הרב ברקוביץ, שליט"א דן בה, ושאין להשתמט ממנה, אלא לטרוח ולדון שוב על בעיה חמורה זו.
11