ספר המכריע מ״דSefer HaMakhria 44
א׳גרסינן בפרק שני דכתובות אמר רבי אבא אמר רב הונא אמר רב שלשה שישבו לקיים את השטר וקרא ערער על אחד מהם עד שלא חתמו מעידים עליו וחותם משחתמו אין מעידים עליו וחותם ערער דמאי אילימא ערער דגזלנותא תרי ותרי נינהו ואפי' עד שלא חתמי אין מעידין.
1
ב׳רבינו חננאל זצוק"ל לא גריס ואפילו עד שלא חתמו אין מעידין ואמר שאי אפשר להעמידה בשנים מעידים שגזל וב' מעידים שלא גזל דבכי האי גוונא לא מיפסיל דאמרינן אוקי תרי לבהדי תרי ואוקי גברא אחזקיה.
2
ג׳ואינו נראה דכיון דתרי ותרי נינהו היכי מפקינן ממונא אפומיה אע"ג דאמרינן בשני כיתי עדים המכחישות זו את זו זו באה בפני עצמה ומעידה וזו באה בפני עצמה ומעידה דקיימא לן כרב חסדא [כר"ה] התם משום דתרי ותרי נינהו אלו מכחישים את אלו ואלו מכחישים את אלו ולא ידעינן מי הם הכשרים ומי הם הפסולי' הילכך אין לנו לפסול את העדי' מספק ולהוציאם מחזקתם אבל הכא דשני עדים מעידים על זה שהוא גזלן והיא עדות שלימה על היחיד ואע"ג דתרי אחריני מכשרי ליה הוה ליה ספק תורה וכל היכא דאיכא ספק תורה לא אמרי' אוקי תרי לבהדי תרי ואוקי גברא אחזקתיה כדאמרי' לקמן בפירקין שנים אומרים נתקדשה ושנים אומרים לא נתקדשה אם נשאת לא תצא. ומתמהינן אמאי לא תצא הבא עליה באשם תלוי קאי. ואוקמה רב פפא בעד אחד אבל בשני עדים כיון דנחתינן לספק תורה לא אמרי' אוקי תרי לבהדי תרי ואוקי איתתא אחזקתה אלא אמרינן הבא עליה באשם תלוי קאי והכא נמי כיון דתרי ותרי נינהו הוה ליה ספק גזלן ולא מוקמינן ליה אחזקתיה לאפוקי ממונא אפומיה.
3
ד׳תדע דליתא לדרבינו חננאל דאם איתא דאמרי' אוקי גברא אחזקתיה אמאי כי אקשי ליה תרי ותרי נינהו מוקי לה כגון דאמרי ידעינן ביה דעבד תשובה דליכא הכחשה לימא ליה אע"ג דתרי ותרי נינהו אוקמיה אחזקתי' אלא לאו שמע מינה מילתא ברירה היא דכל היכא דאיכא ספק תורה לא אמרינן אוקמינן אחזקתיה.
4
ה׳ורבינו יצחק זצוק"ל גם הוא כך כתב אי אתו תרי סהדי אחריני ומסהדי דלאו גזלן הוא לא חתים כלל דהוי להו תרי לבהדי תרי והוה ליה גברא ספק פסול והילכך לא מהימנינן ליה כלל ולא מפקין ממונא אפומיה.
5
ו׳וראיה לדבר הא דתנו רבנן שנים חתומים על השטר ומתו ובאו ב' ואמרו כתב ידן הוא זה אבל אנוסין היינו וכו' עד אם היה כתב ידם יוצא ממקום אחר אין נאמנים. ואקשינן ומגבינן ביה נינהו אלמא לא אמרינן אוקי גברא אחזקתיה דמפקינן ממונא אפומיה.
6
ז׳ואינו נמי נראה לי זו הראייה דהתם ליכא למימר אוקי תרי לבהדי תרי ואוקי גברא אחזקתי' דמאי חזקה איכא למלוה ללוה יש חזקה דממונה דתפיס אבל למלו' ליכא שום חזקה ואין לומר על העדי' אוקמינהו אחזקתייהו אע"פ שעל גופם הם מעידים ותו דאדרבא חזקה דפסול הוה להו דאוקמינהו אחזקתייהו והוו קטנים או קרובים אע"פ שעכשיו נתרחקו הילכך אינה דומה לזה כלל והראייה היא מה שכתבתי מן האשה פנויה שמעידים על שנתקדשה דאית לה חזק' דפנויה ולא אמרינן אוקמה אחזקתה.
7
ח׳ואי ערער דפגם משפחה גלויי מילתא בעלמא היא ואפילו משחתמו מעידים.
8
ט׳פירש המורה הפגם משפחה שהעידו עליו שהוא עבד ועבד פסול לדין ולעדות קל וחומר מאשה כדאמרינן בפרק החובל גלויי מילתא בעלמא הוא ומשחתמו אמאי אין מעידין מאי חשד נוגע עדות איכא הכא.
9
י׳דבר זה צריכין לברר ודבר דעשוי להיגלות הוא שיבדקו אחריו עד שיתברר הדבר ואין עדותן תלוי בהגדתן ואינן אלא מגלה דבר בעלמא.
10
י״אואינו נראה לי פתרון זה כלל שאם אתה מצריך בדיקה אחריהם נמצא שאין עדותן כלום אפי' עד שלא חתמו נמי אין סומכין עליהן והיכי תני עד שלא חתמו מעידים עליו וחותם דמשמע דבעדותן סגי הוה ליה לאקשויי אכתי תרי ותרי נינהו וצריך הדבר להתברר אם הוא עבד ואם לאו והיאך הוא חותם על פיהם ואמאי לא מקשי על רישא דקתני חותם אלא מקשה על סיפא דאמר אינו חותם כיון שאתה מצריך בדיקה אחריו מן הדין אינו חותם עד שיבדקו אחריו ויראו כי אינו עבד והיכי מתמה אמאי אינו חותם על פיהם.
11
י״במש"ה נראה לי לפרש שבודאי אם אלו שני הדיינין מכחישים את אלה המעידים עליו כי עבד הוא ואומרים הדייני' כי אינו עבד אינו חותם על פיהם דתרי ותרי נינהו כדאמרן בגזלנותא.
12
י״גאלא כשאומ' ואי ערער דפגם משפחה הכי משמע דבעי למימר שלא יבאו תרי ותרי והכין פירושא ואי ערער דפגם משפחה כגון שבאו שני עדים והעידו על הדיין השלישי שמשפחתו פגומה כי עבד נטמע שם וכל משפחתו בחזק' ספק פסו' הן וכיון שמחזיקין המשפחה בחזקת פסול כל המשפחה פסולין להעיד ולדון ואלו שני הדייני' מעידי' שאנו מכירים את זה שאינו בא מאותן שנטמע העבד בהן כי אמו (חום) [ייחוס] כשרות הוא בא שאינם מכחישין את העדים אלא מוציאין את זה שלא יעמיד בספק פסול בשאר בני המשפחה הילכך עד שלא חתמו שאינן נוגעין בעדותן מעידים בפניו וחותם אבל משחתמו שהן נוגעים אינם מעידין עליו וחותם.
13
י״דומקשה ואמאי לא כיון דגלויי מילתא בעלמא הוא שהדבר הזה יכול להתברר עוד על פי אחרי' שנוכל לבדוק אחריו על פי אחרים ויודע כי כשר הוא קיימא לן דמילתא דעבידא לאיגלויי לא משקר איניש והילכ' אע"פ שהן נוגעין בעדותן נאמנים להם דבודאי לא משקרי דבאיזה עדות לא נאמנין להם כשהם נוגעין כשלא נוכל להתברר כי אם הם אבל ייחוס האדם דהיא מילתא דעבידא לאיגלויי על פי אחרי' נאמנים אע"פ שהם נוגעין ויחתום על פיהם בלי שום בדיקה דבודאי לא משקרי.
14