שו"ת מהרש"ם חלק ג ר״טTeshuvot Maharsham Volume III 209
א׳להרב הגדול וכו' מו"ה ענזיל טירהויז נ"י אבד"ק וואלאטשיסק ברוסיא
1
ב׳ע"ד שאלתו בשנים שבאו לפניו לדין ראובן תובע בוועקסיל בחת"י הלוה ע"ס ק"פ רו"כ אבל הלוה מת ויורשיו טענו ששמעו מאביהם שאינו חייב כלום ור"מ פסק שישבע המלוה שלא נפרע והאלמנה והבת קב"ח וח"א ערער עפ"י דברי הנו"ב שבפת"ש סי' פ"ז ס"ק כ"ג שכ' דהמוחזק יוכל לומר קים לי כהט"ז והנה בגוף מחלוקת הסמ"ע והט"ז כבר העיד בעט"צ ס"ק מ"ב שהמנהג עכשיו כהסמ"ע ודחה ראיית הט"ז ושגם בהיפוך צריך לקב"ח וכ"ה בתומים ס"ק י"ח ושם באורים ס"ק נ"ו סיים דמנהג ישראל כהסמ"ע תורה הוא וגם בשו"ת ב"א חחו"מ סי' ע"א הוכיח כהסמ"ע ושכן יש לפסוק אא"כ ידוע שנהגו כהט"ז ע"ש ויש להעיר מהא דאה"ע סי' ס"ח סעי' ח' וברמב"ם וטור מבואר דר"ל שאם תרצה היא להשביעו שיופטר אין בידה אלא להטיל עלי' ח' ומוכח דאם הוא נשבעת ונוטלת א"צ הבעל לקב"ח אבל י"ל דהתם מיירי מדין הש"ס ולא מצד התקנה ויש לדון בנ"ד לפמ"ש בבדה"ב להב"י ושע"מ לדחות דברי הט"ז ובנשבע בטענת ספק א"צ לקב"ח אפי' בנשבע ונפטר ומכ"ש בנשבע ונוטל אבל יעי"ש בשיו"ב שבברכ"י אות ה' ושו"ת חיים שאל ח"ב סי' ל"ח אות כ"ה בשם גדול א' שדחה ד"ז ופסק דגם בכה"ג יקב"ח ועוד דבנ"ד טענו ששמעו מאביהם שאינו חייב דמי לטענת ברי וע' ברא"ש רפ"ב דכתובות וגם הם גדולים ובקיאים בעסקי הלוה והמלוה איש נכבד ולפי ראות עיני רו"מ מעלילים עליו להשביעו חנם א"כ פשיטא שיפה פסק רו"מ וגם מ"ש שבנו"ב מוכח שם בתחלת התשו' דלענין נשבע ונוטל מודה דצריכין לקב"ח ואי"ל קי"ל אלא לענין היפוך פסק כן ובפרט שנבחר רו"מ בין לדין בין לפשר ויפה רמז למהרי"ק שרש קפ"ו ובאמת שהדבר מובא ברמ"א סי' ט"ו ס"ד בסתם ובגליון העירותי דבמהרי"ק מיירי שנברר לדין ולפשר ועכ"פ בנ"ד בודאי כן הוא ועוד דכיון שהוועקסיל הוא בחת"י הלוה דינו כמו שט"ח בנאמנות וע' תומים ונה"מ סי' ס"ט דאין הלוה נאמן לומר פרעתי וע' נו"ב מהד"ק חו"מ סי' ח' ובפרט בסי' י' וא"כ הגם דבנ"ד חייב המלוה לישבע כמ"ש בתשו' דב"ר חו"מ סי' כ"ב כ"ג כ"ז אבל עכ"פ בודאי צריכים היורשים לקב"ח מקודם ויפה דן רו"מ
2